Jeśli jeden założyciel w dwóch organizacjach. Konsekwencje podatkowe i ryzyka podatkowe jednostki

Zarządzanie w sp

Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej bezpośrednio przewiduje zarówno możliwość założenia LLC przez jednego założyciela, jak i dopuszczalność działania LLC, początkowo założonej przez kilka osób, później z jednym uczestnikiem.

Może się to zdarzyć albo w wyniku przejścia na emeryturę pozostałych założycieli LLC z upływem czasu, albo w przypadku nabycia przez jedną osobę 100% akcji LLC (część 2 art. 88 Kodeksu cywilnego Federacja Rosyjska). Jeśli w praktyce gospodarczej zwykle używa się terminu „założyciel LLC”, to ustawodawca woli używać terminu „uczestnik LLC”. Z prawnego punktu widzenia warunki te są prawie identyczne: założycielem jest uczestnik, który był zaangażowany w tworzenie LLC. W dalszej części pominiemy tę niewielką różnicę.

Zarządzanie w LLC może być:

Trzy poziomy, w tym:
- walne zgromadzenie uczestników (WZA);
- zarząd (BoD);
- jeden lub więcej organów wykonawczych.
Dwupoziomowy, bez formacji SD. W przypadku LLC z 1 uczestnikiem obecność SD w systemie zarządzania nie ma praktycznego sensu, w tym przypadku stosuje się dwupoziomowy system zarządzania.

Władza wykonawcza w LLC może być zorganizowana na 3 sposoby:

jedyny organ wykonawczy. W praktyce ten organ/stanowisko jest najczęściej określane jako „dyrektor generalny”, chociaż istnieją inne nazwy.
Organ wykonawczy jednoosobowy wraz z organem wykonawczym kolegialnym (zwykle są to nazwy „zarząd” lub „kierownictwo”).
Spółka zarządzająca to inny podmiot prawny pełniący funkcje organu wykonawczego.

Kiedy dopasowane założyciel i dyrektor LLC w jednej osobie zwykle stosuje się pierwszy wariant organizacji organu wykonawczego.

Głównym organem LLC jest OSU, podejmuje decyzje w najważniejszych kwestiach funkcjonowania LLC. Kompetencje OSU określa art. 33 ustawy „O spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością” z dnia 8 lutego 1998 r. Nr 14-FZ (dalej - ustawa nr 14-FZ). Szereg spraw dotyczy wyłącznej kompetencji WZA, tj. ich rozstrzyganie nie może być przeniesione na inny organ LLC w statucie spółki. Jeżeli w LLC jest tylko jeden uczestnik, to on podejmuje decyzje w imieniu samego WZA. Decyzje takie muszą być podejmowane na piśmie. W takim przypadku nie ma zastosowania szereg przepisów określonych w ustawie nr 14-FZ w odniesieniu do OSU (art. 39 ustawy nr 14-FZ).

Czy założyciel może być dyrektorem LLC?

Bezpośrednia i pozytywna odpowiedź na to pytanie zawarta jest w części 2 art. 88 Kodeksu Cywilnego. Należy pamiętać, że gdy dyrektor i założyciel są w jednej osobie, system zarządzania w LLC nie staje się jednopoziomowy. Chociaż wszystkie decyzje na każdym szczeblu zarządzania w takiej LLC są podejmowane przez tę samą osobę, z prawnego punktu widzenia jest to dwupoziomowy system zarządzania. Kwestię zróżnicowania kompetencji rozwiązuje się w następujący sposób:

uprawnienia uczestnika określa statut LLC;
wszystkie pozostałe kwestie rozstrzyga dyrektor generalny na zasadzie rezydualnej (w przypadku braku zarządu w systemie zarządzania).

W przypadku LLC z jednym uczestnikiem (który jest również dyrektorem) nie mają zastosowania przepisy ustawy nr 14-FZ dotyczące transakcji z zainteresowanymi stronami i dużych transakcji (część 1, klauzula 5, artykuł 45 i część 1, klauzula 9, art. 46 tej ustawy).

W LLC z jednym wspólnikiem nie ma konfliktu interesów, jest prosta w administracji i przypomina indywidualnego przedsiębiorcę z menedżerskiego punktu widzenia. Jednak z prawnego punktu widzenia istnieją znaczne różnice między indywidualnym przedsiębiorcą a taką spółką z oo.

Założyciel i CEO w jednej osobie: umowa o pracę

Jedną z głównych kwestii pojawiających się w życiu praktycznym jest kwestia umowy o pracę (TD) z dyrektorem. Cechy sporządzenia TD w tym przypadku omówiono w artykule „Umowa o pracę z dyrektorem generalnym LLC (próbka)”. Rozdział 43 Kodeksu pracy Federacji Rosyjskiej (LC) poświęcony jest zagadnieniom umowy o pracę z dyrektorem (a także członkami zarządu). Jednak w przypadku zbiegu okoliczności uczestnika LLC i jej dyrektora, jego regulacja nie ma zastosowania (część 2 art. 273 Kodeksu pracy). Jednocześnie dyrektor LLC nie figuruje w wykazie osób, do których nie stosuje się przepisów Kodeksu pracy iz którymi nie jest zawarta umowa o pracę (część 8 art. 11 Kodeksu pracy). Istnieje pewna niepewność prawna.

Dodatkowa komplikacja polega na tym, że jeśli LLC zawiera TD z dyrektorem, to kto ją podpisuje w imieniu pracodawcy?

Okazuje się, że jest to swego rodzaju paradoks prawny: TD w imieniu pracownika iw imieniu pracodawcy muszą być podpisane przez tę samą osobę. Należy zauważyć, że w tym przypadku osoba fizyczna ma inny status: w jednym przypadku działa we własnym imieniu (pracownik), aw drugim jest przedstawicielem osoby prawnej. Należy pamiętać, że zakaz zawierania transakcji dla przedstawiciela w stosunku do siebie jako osoby fizycznej zawarty jest w ust. 3 art. 182 Kodeksu Cywilnego. Ale przepisy Kodeksu cywilnego nie mają zastosowania do stosunków pracy, aw Kodeksie pracy nie ma takich zakazów.

Praktyka organów ścigania: TD z dyrektorem w LLC z jednym uczestnikiem (aka dyrektorem)

W rezultacie różni stróże prawa wyrażali różne poglądy na ten temat i kształtowali różne praktyki organów ścigania w swoich działaniach. Rozważmy wyrażone punkty widzenia.

Rostrud pismem z dnia 06.03.2013 r. nr 177-6-1 stwierdził, że w sprawie nie została zawarta umowa o pracę z dyrektorem.
W dniu 10 marca 2015 r. na stronie onlineinspektsiya.rf (portal informacyjny Rostrud) udzielono odpowiedzi, że w takiej sytuacji zostaje zawarta DT (a żadna inna umowa), wynagrodzenie dyrektora nie jest naliczane, potrącenia na emeryturę Funduszu i Funduszu Ubezpieczeń Społecznych nie są tworzone. Ale 17 marca 2016 r. Na to samo pytanie udzielono przeciwnej odpowiedzi: TD jest zawarta, wynagrodzenie jest naliczane.
Ministerstwo Zdrowia i Rozwoju Społecznego uważa, że w tym przypadku stosunki pracy powstają niezależnie od tego, czy DT zostanie zawarta, czy nie (Zarządzenie nr 428n z dnia 8 czerwca 2010 r.). W takim przypadku dyrektor podlega obowiązkowemu ubezpieczeniu społecznemu. Warto zauważyć, że resort ten obecnie nie istnieje, a jego następca, Ministerstwo Pracy, nie złożyło oficjalnego wyjaśnienia (są jedynie wspomniane wyżej konsultacje Rostrud, służby podległej Ministerstwu Pracy i Opieki Społecznej).
Ministerstwo Finansów uważa, że w tej sytuacji DT nie zostaje zawarta (pisma nr 03-11-06/2/7790 z dnia 19 lutego 2015 r., nr 03-11-11/52558 z dnia 17 października 2014 r.). Jednocześnie naliczone wynagrodzenie nie może wchodzić w skład kosztów zmniejszających podstawę opodatkowania. Pierwsza z powyższych liter dotyczy organizacji, które korzystają z uproszczonego systemu podatkowego (uproszczony system podatkowy), druga dotyczy przedsiębiorstw płacących UST (podatek rolny).
Organy wymiaru sprawiedliwości stoją na stanowisku, że w takiej sytuacji powstają stosunki pracy (zarządzenie FAS ZSO z dnia 9 listopada 2010 r. w sprawie o sygn. A45-6721/2010 oraz szereg innych precedensów). W ważnej definicji Sił Zbrojnych Federacji Rosyjskiej z dnia 28 lutego 2014 r. Nr 41-KG13-37 stwierdzono, że takie stosunki pracy regulują przepisy ogólne Kodeksu pracy (przypomnijmy, że rozdział 43 Kodeksu pracy Kodeks ich nie reguluje). Pogląd ten znajduje potwierdzenie w § 1 postanowienia Naczelnego Sądu Arbitrażowego z dnia 2 czerwca 2015 r. nr 21). W szeregu orzeczeń sądów uznano, że decyzje pracownicze powstają na podstawie decyzji pojedynczego uczestnika, natomiast rejestracja DT nie jest wymagana (postanowienie Naczelnego Sądu Arbitrażowego z dnia 5 czerwca 2009 r. nr VAC-6362 /09).

Założyciel i dyrektor to jedna osoba: ryzyko

Jak być przedsiębiorcą w takiej sytuacji? Nie ma jednej odpowiedzi. Ale uważamy, że ryzyko negatywnych konsekwencji jest znacznie większe w przypadku braku TD z dyrektorem. Rostrud, który jest organem kontrolnym w dziedzinie pracy i jest uprawniony do przeprowadzania kontroli i nakładania kar administracyjnych, jak wspomniano powyżej, często zmienia swój punkt widzenia w tej kwestii.

Jedyny założyciel - CEO w 2 firmach

Ustawodawstwo nie zawiera zakazów dla jedynego uczestnika LLC zajmowania stanowiska dyrektora w 2 lub więcej takich LLC. Ale tylko jeden AP w tym przypadku jest głównym. W pozostałej części LLC dyrektor musi sporządzić TD w sprawie pracy w niepełnym wymiarze godzin. Wszystkie umowy o pracę w niepełnym wymiarze godzin podlegają zasadom Ch. 44 Kodeksu pracy, w tym normę o długości dnia pracy nieprzekraczającą 4 godzin (art. 284 kp) oraz normę o obliczaniu wynagrodzenia proporcjonalnie do ustalonego czasu pracy (art. 285 kp) ).

WAŻNY! Zasada dotycząca konieczności uzyskania zezwolenia na pracę w niepełnym wymiarze czasu pracy przez wyższy organ zarządzający spółki z oo zawarta w art. 276 Kodeksu pracy nie dotyczy dyrektora założyciela, gdyż mieści się w Ch. 43 Kodeksu pracy, a ten rozdział nie ma zastosowania do tej sytuacji.

Należy pamiętać, że duża liczba jednocześnie zajmowanych stanowisk dyrektorskich jest powodem do weryfikacji przez kontrolę skarbową. Tak więc jednym z kryteriów możliwej niewiarygodności informacji zawartych w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych jest połączenie więcej niż 5 takich stanowisk przez osobę zajmującą stanowisko dyrektora w różnych organizacjach (pismo Federalnej Służby Podatkowej z sierpnia 3, 2016 nr GD-4-14/14126@).

LLC z jednym uczestnikiem (inaczej dyrektorem) jest bardzo powszechnym i wygodnym praktycznym narzędziem przedsiębiorczości w życiu biznesowym. Aby uniknąć problemów z państwowymi organami regulacyjnymi, zalecamy (w tej chwili) zawarcie umowy o pracę z dyrektorem w takiej LLC. Przed utworzeniem domu handlowego z dyrektorem konieczne jest sporządzenie pisemnej decyzji jedynego uczestnika LLC o jego powołaniu.

Założycielem obu organizacji jest ta sama osoba. Jest także prezesem obu organizacji. Miejscem rejestracji organizacji i miejscem zamieszkania założyciela jest Federacja Rosyjska.
Organizacje poza uproszczonym systemem podatkowym nie stosują innych specjalnych reżimów podatkowych. Planuje się zawarcie umów pożyczki między organizacjami lub umowa pożyczki zostanie zawarta między organizacją 1 a założycielem (pożyczkobiorcą), a następnie z założycielem (pożyczkodawcą) i organizacją 2.
Planowane jest udzielenie pożyczek w wysokości 4-5 milionów rubli.
Na podstawie jakiej stawki jest ujmowana w rachunkowości podatkowej przychodów (wydatków) organizacji z tytułu umów kredytowych? Jakie minimalne oprocentowanie pożyczki powinno być ustalone w umowach, aby organizacje nie ponosiły ryzyka podatkowego?
Jakie konsekwencje podatkowe i ryzyka powstają dla osoby fizycznej w ramach umów pożyczki (w tym umowy pożyczki nieoprocentowanej)?

Ryzyko podatkowe związane z nieoprocentowanymi pożyczkami od organizacji nie jest brane pod uwagę w zakresie pytania.

Po rozważeniu problemu doszliśmy do następującego wniosku:
Jeżeli umowa pożyczki oprocentowanej nie spełnia cech transakcji kontrolowanej, przychód (wydatek) w postaci odsetek wynikający z takiej umowy jest rozpoznawany przez organizacje stosujące uproszczony system podatkowy oparty na rzeczywistej stopie procentowej, tj. od stawki przewidzianej w umowie, bez żadnych ograniczeń. W takim przypadku stawka nie wpływa na obowiązki podatkowe stron umowy pożyczki.
Dochód w postaci odsetek od pożyczki otrzymanej przez osobę fizyczną (w Twojej sytuacji - założyciela organizacji) od organizacji rosyjskiej - pożyczkobiorca podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych w wysokości 13%. Jednocześnie organizacja pożyczająca jest uznawana za agenta podatkowego w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych i jest zobowiązana do obliczenia, potrącenia od osoby fizycznej i wpłacenia obliczonej kwoty podatku do budżetu.
W przypadku udzielenia nieoprocentowanej pożyczki założyciel – osoba fizyczna nie ma obowiązku zapłaty podatku dochodowego od osób fizycznych.
Gdy założyciel otrzymuje pożyczkę od organizacji, może otrzymywać dochód w postaci świadczeń majątkowych podlegających opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych według stawki 35%, w przypadku gdy umowa nie przewiduje oprocentowania pożyczki lub umowa pożyczki ustala stopę poniżej dwóch trzecich podstawowej stopy Banku Rosji (aktualnej w dniu faktycznego otrzymania dochodu przez podatnika).

Uzasadnienie wniosku:
W ramach umowy pożyczki jedna ze stron (pożyczkodawca) przenosi pieniądze lub inne rzeczy określone cechami rodzajowymi na własność drugiej strony (pożyczkobiorcy), a pożyczkobiorca zobowiązuje się zwrócić pożyczkodawcy tę samą kwotę pieniędzy (kwota pożyczki) lub taką samą ilość otrzymanych przez niego innych rzeczy tego samego rodzaju i jakości (GK RF).
Stawka zgodnie z umową pożyczki może zostać ustalona przez strony umowy pożyczki w dowolnej wysokości (Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej).
Udzielając nieoprocentowanej pożyczki, umowa pożyczki musi koniecznie przewidywać, że za wykorzystanie przekazanych środków nie jest pobierana żadna opłata (Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej).

Pożyczkodawca i pożyczkobiorca - organizacje stosujące uproszczony system podatkowy

Kontrolowalność transakcji

Przychody i wydatki w postaci odsetek od kredytu

Osoba fizyczna - pożyczkodawca

Przygotowana odpowiedź:
Ekspert Usług Doradztwa Prawnego GARANT
audytor Ovchinnikova Svetlana

Kontrola jakości odpowiedzi:
Recenzent Serwisu Doradztwa Prawnego GARANT
audytor, członek RAMI Gornostaev Wiaczesław

Materiał został przygotowany na podstawie indywidualnej pisemnej konsultacji udzielonej w ramach usługi Doradztwa Prawnego.

Istnieją dwie organizacje, w których gen. dyrektorem jest jedna osoba, jest też założycielem jednej z tych firm. Czy możliwe jest zawarcie umowy pożyczki między tymi osobami prawnymi, odsetki? Czy mogą wystąpić jakieś negatywne konsekwencje i reakcje ze strony organów podatkowych?

W Twojej sytuacji umowa pożyczki może zostać zawarta między dwiema organizacjami. Obowiązujące przepisy nie zawierają żadnych ograniczeń w tym zakresie. Jednocześnie taką transakcję można uznać za kontrolowaną ze względu na fakt, że zawierana jest między współzależnymi organizacjami. Organizacje (osoby fizyczne) dokonujące transakcji kontrolowanych są zobowiązane do powiadamiania o nich organów podatkowych. Zgłoszenia transakcji kontrolowanej musi dokonać każdy z jej uczestników. Ponadto poprawność stosowania cen do celów podatkowych jest kontrolowana przez przedstawicieli Federalnej Służby Podatkowej Rosji podczas specjalnych audytów.

Uzasadnienie tego stanowiska podano poniżej w materiałach zaleceń Systemu Glavbukh.

Jak sporządzić umowę

Pożyczki udzielane przez organizację mogą być:
- gotówka lub mienie (w naturze);
- oprocentowane lub nieoprocentowane.

Wynika to z przepisów artykułów Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej.

Wysokość oprocentowania pożyczki może być określona w umowie*. W przypadku braku takiej klauzuli, pożyczkobiorca (pożyczkobiorca) musi zapłacić organizacji odsetki według stopy refinansowania obowiązującej w dniu spłaty (całej kwoty pożyczki lub jej części).

Procedura wypłaty odsetek może być również przewidziana w umowie. Ale jeśli ten warunek nie jest spełniony, pożyczkobiorca musi płacić odsetki co miesiąc, aż do całkowitej spłaty pożyczki.

Jeśli organizacja udziela nieoprocentowanej pożyczki, warunek ten musi być wyraźnie określony w umowie. Wyjątkiem są pożyczki rzeczowe. Domyślnie są one nieoprocentowane. Ale jeśli organizacja zamierza otrzymywać odsetki od pożyczkobiorcy, ich wysokość i tryb płatności powinny być określone w umowie.

W 2013 roku transakcje kontrolowane podlegały specjalnej kontroli podatkowej, jeśli ich łączny dochód przekraczał 80 mln rubli. Dla transakcji kontrolowanych dokonanych po 31 grudnia 2013 r. nie jest ustalana minimalna wartość całkowitego dochodu na te cele. W związku z tym organy podatkowe mogą bez ograniczeń kontrolować stosowanie cen w tego typu transakcjach.*

Procedurę tę przewiduje art. 105 ust. 17 Kodeksu podatkowego Federacji Rosyjskiej oraz art. 4 ust. 7 ustawy z dnia 18 lipca 2011 r. Nr 227-FZ.

Przeprowadzane są specjalne kontrole:

na podstawie zawiadomień o transakcjach kontrolowanych, które organizacje (osoby fizyczne) mają obowiązek przesłać do kontroli skarbowej (weryfikacji mogą podlegać tylko organizacje lub osoby fizyczne, które przesłały zawiadomienie);
na podstawie wezwań organów kontroli skarbowej przeprowadzających kontrole na miejscu (obiektem kontroli mogą być wyłącznie wskazane w zawiadomieniu organizacje lub osoby);
gdy transakcje kontrolowane są identyfikowane podczas powtarzających się terenowych kontroli podatkowych przeprowadzanych przez Federalną Służbę Podatkową Rosji.

Zawiadomienie o transakcjach kontrolowanych

Organizacje (osoby fizyczne) dokonujące transakcji kontrolowanych są zobowiązane do powiadamiania o nich organów podatkowych. Zawiadomienie o transakcji kontrolowanej musi złożyć każdy z jej uczestników*. Jeżeli okaże się, że jedna ze stron transakcji nie złożyła zawiadomienia, inspekcja podatkowa prześle zawiadomienie o dokonanych przez nią transakcjach do Federalnej Służby Podatkowej Rosji i jednocześnie może zgłosić ten fakt inspektoratowi w siedzibie drugiej strony transakcji. Jeśli okaże się, że druga strona transakcji nie złożyła stosownego zawiadomienia, może również podlegać obowiązkowi podatkowemu.

Procedura ta wynika z postanowień paragrafów i artykułu 105.16 Kodeksu podatkowego Federacji Rosyjskiej oraz pisma Ministerstwa Finansów Rosji z dnia 6 września 2012 r. Nr 03-01-18 / 7-127.

Artykuł pomocy:Podmioty powiązane – w prawie podatkowym obywatele i (lub) organizacje, których relacje mogą wpływać na warunki i (lub) wyniki transakcji i (lub) ekonomiczne wyniki ich działalności (działalności organizacji, które reprezentują) *. Skład współzależnych osób oraz podstawy uznania obywateli i organizacji za współzależne określa art