Hvis én stifter i to organisationer. Skattemæssige konsekvenser og skattemæssige risici for en person

Ledelse i LLC

Den Russiske Føderations civile lovbog giver direkte mulighed for både muligheden for at etablere en LLC af en stifter og adgangen til driften af ​​en LLC, oprindeligt etableret af flere personer, senere med en deltager.

Dette kan ske enten som et resultat af pensionering af de resterende stiftere fra LLC over tid, eller i tilfælde af en persons erhvervelse af 100% af aktierne i LLC (del 2 af artikel 88 i Civil Code of den russiske Føderation). Hvis udtrykket "stifter af en LLC" normalt bruges i forretningspraksis, foretrækker lovgiveren at bruge udtrykket "deltager af en LLC". Fra et juridisk synspunkt er disse vilkår næsten identiske: Grundlæggeren er den deltager, der var involveret i oprettelsen af ​​LLC. I det følgende vil vi ignorere denne mindre forskel.

Ledelse i en LLC kan være:

  1. Tre niveauer inklusive:
    • generalforsamling for deltagere (GMS);
    • bestyrelse (BoD);
    • et eller flere udøvende organer.
  2. To-niveau, uden SD-dannelse. For en LLC med 1 deltager giver tilstedeværelsen af ​​en SD i ledelsessystemet ikke praktisk mening; i dette tilfælde bruges et to-niveau ledelsessystem.

Den udøvende magt i en LLC kan organiseres på 3 måder:

  1. eneste udøvende organ. I praksis omtales denne instans/stilling oftest som "generaldirektøren", selvom der er andre navne.
  2. Det eneste udøvende organ sammen med det kollegiale udøvende organ (normalt er der navnene "bestyrelse" eller "ledelse").
  3. Administrationsselskabet er en anden juridisk enhed, der udfører funktionerne i et udøvende organ.

Når matchet grundlægger og direktør for LLC i én person normalt anvendes 1. variant af organiseringen af ​​det udøvende organ.

Det vigtigste styrende organ for LLC er OSU, det træffer beslutninger om de vigtigste spørgsmål om LLC's funktion. OSU's kompetence bestemmes af art. 33 i lov "om aktieselskaber" af 8. februar 1998 nr. 14-FZ (herefter - lov nr. 14-FZ). En række spørgsmål vedrører GMS'ens eksklusive kompetence, dvs. deres løsning kan ikke overføres til et andet organ i LLC i henhold til selskabets charter. Hvis der kun er én deltager i LLC, så træffer han beslutninger på vegne af GMS alene. Sådanne beslutninger skal træffes skriftligt. I dette tilfælde gælder en række bestemmelser defineret af lov nr. 14-FZ i relation til OSU ikke (artikel 39 i lov nr. 14-FZ).

Kan en grundlægger være direktør for en LLC?

Et direkte og positivt svar på dette spørgsmål er indeholdt i del 2 af art. 88 i civilloven. Bemærk, at når direktøren og stifteren er i én person, bliver ledelsessystemet i en LLC ikke et-niveau. Selvom alle beslutninger på ethvert ledelsesniveau i en sådan LLC træffes af den samme person, er dette fra et juridisk synspunkt et to-niveau ledelsessystem. Spørgsmålet om differentiering af kompetence løses som følger:

  • deltagerens beføjelser bestemmes af LLC's charter;
  • alle andre spørgsmål løses af generaldirektøren på restbasis (i mangel af en bestyrelse i ledelsessystemet).

For en LLC med én deltager (som også er direktør) gælder reglerne i lov nr. 14-FZ om interessepartstransaktioner og større transaktioner ikke (del 1, paragraf 5, artikel 45 og del 1, paragraf 9, artikel 46 i nævnte lov).

I en LLC med et enkelt medlem er der ingen interessekonflikt, den er enkel i administrationen og ligner en individuel iværksætter fra et ledelsesmæssigt synspunkt. Men juridisk er der betydelige forskelle mellem en individuel iværksætter og en sådan LLC.

Stifter og administrerende direktør i én person: ansættelseskontrakt

Et af de vigtigste spørgsmål, der opstår i det praktiske liv, er spørgsmålet om en ansættelseskontrakt (TD) med direktøren. Funktionerne ved at udarbejde en TD i dette tilfælde diskuteres i artiklen "Ansættelseskontrakt med generaldirektøren for en LLC (prøve)". Kapitel 43 i Den Russiske Føderations arbejdskodeks (LC) er afsat til spørgsmålene om en ansættelseskontrakt med direktøren (såvel som medlemmer af bestyrelsen). I tilfælde af en tilfældighed mellem en deltager i en LLC og dens direktør, gælder dens regulering ikke (del 2 i artikel 273 i arbejdsloven). Samtidig er direktøren for en LLC ikke inkluderet på listen over personer, for hvem reguleringen af ​​arbejdsloven ikke gælder, og med hvem der ikke er indgået en ansættelseskontrakt (del 8 i artikel 11 i arbejdsloven). Der er en vis juridisk usikkerhed.

En yderligere komplikation ligger i følgende: Hvis en LLC afslutter en TD med en direktør, hvem underskriver så den på vegne af arbejdsgiveren?

Det viser sig en slags juridisk paradoks: TD på vegne af medarbejderen og på vegne af arbejdsgiveren skal være underskrevet af den samme person. Bemærk, at i dette tilfælde er en person i en anden status: i det ene tilfælde handler han på egne vegne (medarbejder), og i det andet er han repræsentant for en juridisk enhed. Bemærk, at forbuddet mod indgåelse af transaktioner for en repræsentant i forhold til sig selv som individ er indeholdt i stk. 3 i art. 182 i civilloven. Men reguleringen af ​​Civil Code gælder ikke for arbejdsforhold, og der er ingen sådanne forbud i Labor Code.

Retshåndhævelsespraksis: TD med en direktør i en LLC med en deltager (alias direktør)

Som følge heraf udtrykte forskellige retshåndhævere forskellige holdninger til dette emne og dannede forskellige retshåndhævelsespraksis i deres aktiviteter. Lad os overveje de udtrykte synspunkter.

  1. Rostrud har i brev af 03/06/2013 nr. 177-6-1 oplyst, at der ikke var indgået en ansættelseskontrakt med direktøren i denne sag.
  2. Den 10. marts 2015 svarede webstedet onlineinspektsiya.rf (informationsportal for Rostrud), at TD (og ingen anden kontrakt) er indgået i en sådan situation, direktørens løn er ikke periodiseret, fradrag til pensionskassen og socialforsikringsfonden er ikke lavet. Men den 17. marts 2016 blev det modsatte svar givet på samme spørgsmål: TD er afsluttet, lønnen er optjent.
  3. Ministeriet for Sundhed og Social Udvikling mener, at der i dette tilfælde opstår arbejdsforhold, uanset om der er indgået en TD eller ej (bekendtgørelse nr. 428n af 8. juni 2010). I dette tilfælde er direktøren omfattet af den obligatoriske socialsikring. Bemærk, at denne afdeling ikke eksisterer i øjeblikket, og dens efterfølger, Arbejdsministeriet, afgav ikke en officiel forklaring (der er kun de ovennævnte konsultationer af Rostrud, en tjeneste underordnet Ministeriet for Arbejde og Social Beskyttelse).
  4. Finansministeriet mener, at der i denne situation ikke er indgået en TD (brev nr. 03-11-06/2/7790 af 19. februar 2015, nr. 03-11-11/52558 af 17. oktober 2014). Samtidig kan den optjente løn ikke indgå i sammensætningen af ​​omkostninger, der reducerer beskatningsgrundlaget. Det første af ovenstående breve gælder for organisationer, der er på det forenklede skattesystem (forenklet skattesystem), det andet er for virksomheder, der betaler UST (landbrugsskat).
  5. De retslige myndigheder er af den opfattelse, at der i en sådan situation opstår arbejdsforhold (dekret fra FAS ZSO af 9. november 2010 i sag nr. A45-6721 / 2010 og en række andre præcedenser). I en vigtig definition af Den Russiske Føderations væbnede styrker dateret 28. februar 2014 nr. 41-KG13-37 blev det konkluderet, at sådanne arbejdsforhold er reguleret af de generelle bestemmelser i arbejdsloven (husk at kapitel 43 i arbejdsmarkedets parter Koden regulerer dem ikke). Dette synspunkt bekræftes i afsnit 1 i den højeste voldgiftsrets afgørelse af 2. juni 2015 nr. 21). I en række retsafgørelser blev det konkluderet, at arbejdsretlige beslutninger opstår på grundlag af en enkelt deltagers beslutning, mens registrering af en TD ikke er påkrævet (kendelse fra Højesteret Voldgiftsret dateret 5. juni 2009 nr. VAC-6362 /09).

Grundlægger og direktør er én person: risici

Hvordan er man iværksætter i sådan en situation? Der er ikke et enkelt svar. Men vi mener, at risikoen for uheldige konsekvenser er meget højere i fravær af TD med direktøren. Rostrud, som er kontrolorganet på arbejdsmarkedet og er bemyndiget til at udføre inspektioner og pålægge administrative sanktioner, som nævnt ovenfor, ændrer ofte syn på dette spørgsmål.

Enestifter - CEO i 2 virksomheder

Lovgivningen indeholder ikke forbud for den eneste deltager i en LLC til at varetage stillingen som direktør i 2 eller flere sådanne LLC'er. Men kun én AP i dette tilfælde er den vigtigste. I resten af ​​LLC skal direktøren udarbejde en TD om deltidsarbejde. Alle deltidskontrakter er underlagt reglerne i kap. 44 i arbejdsloven, herunder normen om længden af ​​arbejdsdagen på højst 4 timer (arbejdslovens artikel 284) og normen om beregning af løn i forhold til den fastlagte arbejdstid (arbejdslovens artikel 285) ).

VIGTIG! Reglen om behovet for en tilladelse til at arbejde deltid af et højere ledelsesorgan i en LLC, indeholdt i art. 276 i arbejdsloven, gælder ikke for den stiftende direktør, da den er placeret i Ch. 43 i arbejdsloven, og dette kapitel gælder ikke for denne situation.

Bemærk, at et stort antal samtidig besatte direktørstillinger er en begrundelse for verifikation af skattetilsynet. Således er et af kriterierne for den mulige upålidelighed af oplysningerne inkluderet i Unified State Register of Legal Entities kombinationen af ​​en person med en direktørstilling af mere end 5 sådanne stillinger i forskellige organisationer (brev fra Federal Tax Service dateret august 3, 2016 nr. GD-4-14 / [e-mail beskyttet]).

LLC med én deltager (alias direktør) er et meget almindeligt og praktisk praktisk værktøj til iværksætteri i erhvervslivet. For at undgå problemer med statslige tilsynsmyndigheder anbefaler vi (i øjeblikket) at indgå en ansættelseskontrakt med en direktør i en sådan LLC. Før du opretter et handelshus med en direktør, er det nødvendigt at udarbejde en skriftlig beslutning fra den eneste deltager i LLC om hans udnævnelse.

Grundlæggeren af ​​de to organisationer er den samme person. Han er også administrerende direktør for begge organisationer. Registreringsstedet for organisationer og grundlæggerens bopæl er Den Russiske Føderation.
Organisationer, bortset fra det forenklede skattesystem, anvender ikke andre særlige skatteordninger. Det er planen at indgå låneaftaler mellem organisationer, eller der vil blive indgået en låneaftale mellem organisation 1 og stifter (låntager) og derefter med stifter (långiver) og organisation 2.
Lån er planlagt til at blive udstedt i mængden af ​​4-5 millioner rubler.
Baseret på hvilken sats indregnes i skatteregnskabet for organisationers indkomst (udgift) under låneaftaler? Hvilken minimumsrente på et lån bør fastsættes i kontrakterne, så organisationer ikke står over for skattemæssige risici?
Hvilke skattemæssige konsekvenser og risici opstår for en person i henhold til låneaftaler (også under en rentefri låneaftale)?

Skatterisici på rentefrie lån fra organisationer er ikke omfattet af spørgsmålet.

Efter at have overvejet spørgsmålet kom vi til følgende konklusion:
Hvis en rentebærende låneaftale ikke opfylder karakteristikaene for en kontrolleret transaktion, indregnes indtægter (udgifter) i form af renter i henhold til en sådan aftale af organisationer, der anvender det forenklede skattesystem baseret på den faktiske rentesats, med andre ord. fra den i aftalen fastsatte sats, uden nogen begrænsninger. I dette tilfælde påvirker satsen ikke de skattemæssige forpligtelser for låneaftalens parter.
Indkomst i form af renter på et lån modtaget af en person (i din situation - grundlæggeren af ​​organisationen) fra den russiske organisation - låntageren er underlagt personlig indkomstskat med en sats på 13%. Samtidig er den låntagende organisation anerkendt som skatteagent for personlig indkomstskat og er forpligtet til at beregne, tilbageholde fra en enkeltperson og betale det beregnede skattebeløb til budgettet.
I tilfælde af udstedelse af et rentefrit lån har stifteren - en person ikke en forpligtelse til at betale personlig indkomstskat.
Når en stifter modtager et lån fra en organisation, kan han modtage indkomst i form af materielle ydelser, der pålægges personlig indkomstskat med en sats på 35 %, i tilfælde af at rente på lånet ikke er fastsat i aftalen, eller låneaftalen fastsætter en sats under to tredjedele af styringsrenten for Bank of Russia (aktuelt på datoen for faktisk modtagelse af indkomst af skatteyderen).

Begrundelse for konklusionen:
I henhold til en låneaftale overfører den ene part (långiver) penge eller andre ting defineret af generiske karakteristika til den anden parts (låntagers) ejerskab, og låntageren forpligter sig til at tilbagebetale det samme beløb (lånebeløb) til långiveren. lige mange andre ting modtaget af ham af samme art og kvalitet (GK RF).
Satsen i henhold til låneaftalen kan fastsættes af parterne i låneaftalen i et hvilket som helst beløb (, Den Russiske Føderations civile lov).
Når du yder et rentefrit lån, skal låneaftalen nødvendigvis indeholde, at der ikke opkræves et gebyr for brugen af ​​de tilvejebragte midler (, Den Russiske Føderations civile lovbog).

Långiver og låntager - organisationer, der anvender det forenklede skattesystem

Kontrollerbarhed af transaktioner

Indtægter og udgifter i form af renter på et lån

Individuel - långiver

Forberedt svar:
Juridisk konsulentserviceekspert GARANT
revisor Ovchinnikova Svetlana

Kvalitetskontrol af svar:
Anmelder af Juridisk Rådgivningstjeneste GARANT
revisor, medlem af RAMI Gornostaev Vyacheslav

Materialet er udarbejdet på baggrund af en individuel skriftlig høring leveret som led i Juridisk Rådgivning.

Der er to organisationer, hvor Gen. direktøren er én person, han er også grundlæggeren af ​​et af disse firmaer. Er det muligt at indgå en låneaftale mellem disse juridiske enheder, renter? Kan der være negative konsekvenser og reaktioner fra skattemyndighederne?

I din situation kan der indgås en låneaftale mellem de to organisationer. Den nuværende lovgivning indeholder ingen begrænsninger i denne henseende. Samtidig kan en sådan transaktion anerkendes som kontrolleret på grund af, at den er indgået mellem indbyrdes afhængige organisationer. Organisationer (individer), der foretager kontrollerede transaktioner, er forpligtet til at underrette skatteinspektorerne om dem. Meddelelse om en kontrolleret transaktion skal indsendes af hver af dens deltagere. Derudover kontrolleres korrektheden af ​​anvendelsen af ​​priser til skattemæssige formål af repræsentanter for den føderale skattetjeneste i Rusland under særlige revisioner.

Begrundelsen for denne position er givet nedenfor i materialerne til anbefalingerne fra Glavbukh-systemet.

Hvordan laver man en kontrakt

Lån ydet af organisationen kan være:
- kontanter eller formuegoder (i naturalier);
- rentebærende eller rentefri.

Dette følger af bestemmelserne i artiklerne i Den Russiske Føderations civile lovbog.

Rentebeløbet på lånet kan angives i aftalen *. Hvis der ikke er en sådan klausul, skal lånemodtageren (låntageren) betale renter til organisationen med den refinansieringssats, der er gældende på tilbagebetalingsdatoen (af hele lånebeløbet eller en del af det).

Proceduren for betaling af renter kan også være fastsat i kontrakten. Men hvis denne betingelse er fraværende, skal låntager betale renter månedligt, indtil lånet er fuldt tilbagebetalt.

Hvis organisationen yder et rentefrit lån, skal denne betingelse udtrykkeligt fremgå af kontrakten. Undtagelsen er lån i naturalier. Som standard er de rentefrie. Men hvis organisationen har til hensigt at modtage renter fra låntageren, skal deres beløb og betalingsprocedure være fastsat i kontrakten.

I 2013 faldt kontrollerede transaktioner under særlig skattekontrol, hvis deres samlede indkomst oversteg 80 millioner rubler. For kontrollerede transaktioner foretaget efter 31. december 2013 er minimumsværdien af ​​den samlede indkomst til disse formål ikke fastsat. Derfor kan skattemyndighederne kontrollere anvendelsen af ​​priser i sådanne transaktioner uden begrænsninger.*

Denne procedure er fastsat i artikel 105.17 i Den Russiske Føderations skattelov og punkt 7 i artikel 4 i loven af ​​18. juli 2011 nr. 227-FZ.

Særlige kontroller udføres:

  • på grundlag af meddelelser om kontrollerede transaktioner, som organisationer (enkeltpersoner) er forpligtet til at sende til skatteinspektioner (kun organisationer eller enkeltpersoner, der har sendt meddelelsen, kan være underlagt verifikation);
  • på grundlag af meddelelser fra skatteinspektorater, der udfører inspektioner på stedet (skrivebord) (kun organisationer eller enkeltpersoner, der er angivet i meddelelsen, kan være genstand for inspektion);
  • når kontrollerede transaktioner identificeres under gentagne feltskatterevisioner udført af den føderale skattetjeneste i Rusland.

Meddelelse om kontrollerede transaktioner

Organisationer (individer), der foretager kontrollerede transaktioner, er forpligtet til at underrette skatteinspektorerne om dem. Meddelelse om en kontrolleret transaktion skal indsendes af hver af dens deltagere.* Hvis det viser sig, at en af ​​parterne i transaktionen ikke har indgivet en anmeldelse, vil skattetilsynet sende en meddelelse om transaktioner foretaget af det til Federal Tax Service af Rusland og kan samtidig indberette dette til inspektionen på den anden parts sted i transaktionen. Hvis det viser sig, at den anden part i handlen ikke har indgivet en tilsvarende anmeldelse, kan den også være skattepligtig.

Denne procedure følger af bestemmelserne i afsnit og artikel 105.16 i den russiske føderations skattelov og brevet fra Ruslands finansministerium dateret 6. september 2012 nr. 03-01-18 / 7-127.

Hjælpeartikel:Beslægtede parter – i skattelovgivningen, borgere og (eller) organisationer, mellem hvilke forhold kan påvirke betingelserne og (eller) resultaterne af transaktioner og (eller) økonomiske resultater af deres aktiviteter (aktiviteter i de organisationer, de repræsenterer)*. Sammensætningen af ​​indbyrdes afhængige personer og de grunde, hvorunder borgere og organisationer anerkendes som indbyrdes afhængige, er defineret i